Кредиторите са изправени пред нови рискове, тъй като ЕС насърчава хармонизирането на законодателството в областта на несъстоятелността

Директива (ЕС) 2026/799 за хармонизиране на някои аспекти на законодателството в областта на несъстоятелността — по-известна като „Директива за несъстоятелността III“ — вече е въведена в правото на ЕС, като установява обща минимална рамка за справяне с несъстоятелността на предприятия в целия блок. Държавите-членки разполагат с по-малко от три години, за да транспонират новите правила в националните си правни системи.

Директивата бележи важна стъпка към създаването на по-хармонизирани режими за несъстоятелност в рамките на ЕС и беше широко приветствана. Мрежата от противоречащи си правила за несъстоятелност в целия ЕС отдавна се признава като пречка за по-силен съюз на капиталовите пазари и като фактор, възпиращ трансграничните инвестиции. Въпреки това все още съществуват резерви по отношение на новата рамка за несъстоятелност. 

Новите закони донякъде отговарят на предизвикателствата, свързани с фрагментираните местни системи, но не напълно. Освен това изглежда, че стремежът към ефективност е за сметка на защитата на кредиторите. В останалата част от тази статия ще разгледаме подробно новото законодателство: защо беше необходимо, какво се надява да постигне и как кредитното застраховане може да смекчи рисковете, които частичната хармонизация може да доведе.

От фрагментация към хармонизация 

Разбира се, настоящата ситуация се счита от мнозина за неустойчива. Конкуриращите се национални закони за несъстоятелността възпрепятстват правилното функциониране на вътрешния пазар и на Съюза на капиталовите пазари. Фрагментираното регулиране пречи на упражняването на основни свободи, като свободното движение на капитали и свободата на установяване.

„ЕС навлиза в решаваща фаза в усилията си за преобразуване и хармонизиране на правните рамки в областта на несъстоятелността и преструктурирането в целия блок“, казва Лутц Янсен, адвокат и експертен съветник по управление на специални рискове в Atradius. „Чрез хармонизиране на основните елементи на материалното право в областта на несъстоятелността ЕС цели да премахне една от най-устойчивите пречки пред по-дълбоката финансова интеграция, като укрепи както Съюза на капиталовите пазари, така и конкурентоспособността на европейската икономика като цяло.“

Директивата, заедно с Директивата за превантивно преструктуриране, е част от съгласуваните усилия за намаляване на неяснотите в националните правни рамки за несъстоятелност и преструктуриране и за създаване на последователни практики в целия ЕС. Тя предвижда нови минимални правила в пет основни области:

Целта е да се осигурят процедури по несъстоятелност, които са по-бързи, по-ефективни и по-лесни за ориентиране за длъжниците и заинтересованите страни.

Например, процедурите по предварително подготвено преструктуриране позволяват бърза и ефективна продажба на дейността или активите на компания в затруднение, която често се договаря преди започването на официалните процедури по несъстоятелност. Целта е да се даде възможност на жизнеспособните предприятия да продължат да функционират, вместо да бъдат подложени на ликвидация, и по този начин да се повиши привлекателността на трансграничните сделки по сливания и придобивания (M&A) на предприятия в затруднение. Проследяването на активи, от своя страна, предоставя на специалистите по несъстоятелност по-големи правомощия за проследяване на активи в целия ЕС и възстановяване на скрити средства.

Като цяло политиците се надяват, че директивата ще запази работните места, ще подкрепи икономическата стабилност и ще превърне ЕС в по-привлекателно място за правене на бизнес, като същевременно ще засили защитата на кредиторите. Вероятно първите три цели ще бъдат постигнати. Последната обаче е под въпрос.

Границите на хармонизацията

Целта на директивата е да създаде базова рамка за хармонизация, върху която държавите-членки да преструктурират собствените си системи за несъстоятелност. „Държавите-членки запазват значителна свобода на действие по отношение на ключови елементи, като например праговете за несъстоятелност и йерархията на вземанията“, казва Янсен. „Неизбежно обхватът и качеството на националното прилагане и изпълнение ще варират в различните юрисдикции. ЕС съзнателно избягва единен режим за несъстоятелност, което означава, че макар правната сигурност да може да се подобри съгласно новите закони, тя няма да стане еднородна. Трансграничните кредитори все още трябва да се ориентират в множество правни системи“, казва Янсен.

Директивата установява минимални стандарти, но оставя значителна свобода за местно тълкуване. Това гарантира, че процедурите по несъстоятелност са съобразени с индивидуалните обстоятелства в държавите-членки, но създава предизвикателства по отношение на прозрачността, участието и изпълнимостта.

С други думи, новите правила ще подобрят последователността, но няма да създадат еднообразие. Това представлява административна пречка за трансграничните инвеститори и доставчици. Освен това повдига основателни опасения дали е постигнат правилният баланс между по-ефективни режими за несъстоятелност и адекватна защита на кредиторите.

Достатъчно ли са защитени кредиторите?

Рамката има за цел да засили защитата на кредиторите, но гъвкавостта, предоставена на държавите-членки по отношение на прилагането, означава, че защитните мерки ще се прилагат по различен начин в различните страни от блока. Доставчикът може да установи, че интересите му са по-добре защитени в една държава от ЕС, отколкото в друга, когато клиентите изпитват затруднения при плащането на фактурите.

В същото време програмата за реформи дава приоритет на бързите резултати, защитата на стойността и преструктурирането; подобряването на ефективността и предвидимостта за собствениците на предприятия, служителите и инвеститорите. Рискът е, че законодателството на ЕС се фокусира върху спасяването на предприятията и по-широката икономическа стабилност и по този начин изглежда, че приема по-слаба индивидуална защита на кредиторите, особено при транспонирането на правилата в различните национални системи.

„Директивата отбелязва ясен напредък, но рискува да даде приоритет на бързината и гъвкавостта пред солидната защита на кредиторите“, казва Венке Мъл, регионален ръководител на отдела за рискови услуги в Atradius. „Тя установява минимални стандарти, вместо да гарантира последователни защитни мерки. Това създава структурен дисбаланс; кредиторите получават по-ефективни процедури, но не непременно по-силни права или по-добри резултати при събирането на вземанията. Реформата подобрява стандартизацията на процедурите, но не успява да осигури нивото на предвидимост и защита, на което инвеститорите и кредиторите в крайна сметка трябва да разчитат.“

Да вземем един пример: съществува загриженост, че процедурите по „пре-пак“ са насочени повече към запазване на стойността, отколкото към защита на кредиторите. Правилата улесняват продажбата на предприятия в затруднение и техните активи, като увеличават вероятността дейността им да продължи. Но на кредиторите е дадена малка възможност за изразяване на мнение в процес, проектиран с оглед на бързина и ефективност.

„Проблемът тук е, че одобрението на планираната продажба от страна на кредиторите е само по избор и се оставя на преценката на всяка държава-членка на ЕС“, казва Мъл. „Преговорите могат да се провеждат с ограничено участие на кредиторите. Рискът е, че кредиторите нямат достатъчна яснота относно сделката или възможност да оспорят оценките, тъй като продажбата протича бързо, и че прехвърлянето на стойността облагодетелства определени заинтересовани страни за сметка на други“, казва Мъл.

Освен това в рамките на процедурите по „пре-пак“ общото правило е, че договорите, необходими за продължаване на дейността на предприятието и които все още не са изпълнени, се прехвърлят на купувача на предприятието без съгласието на договарящата страна, т.е. кредитора на длъжника. Държавите-членки обаче имат възможността да предвидят, че – в зависимост от естеството на договора, естеството на страните или интересите на бизнеса – се изисква съгласието на кредитора. В резултат на това кредиторът може да бъде принуден да продължи бизнес операциите с дружество, което има напълно различен рисков профил, без да има възможност предварително да извърши подходяща оценка на риска.

Тези опасения не са чисто теоретични. Испания и Чешката република се въздържаха от окончателното гласуване по директивата, загрижени, че предложенията не съдържат достатъчни механизми срещу злоупотреби и за защита на кредиторите. 

Въпреки това политиците се опитаха да засилят защитата на кредиторите в някои области. Например, директивата улеснява създаването на комитети на кредиторите, предназначени да засилят участието на кредиторите в процедурите по несъстоятелност, като комитетът представлява интересите на цялото кредиторско тяло. Но колко власт и влияние тези комитети действително ще упражняват, зависи от държавите-членки. В закона нищо не е гарантирано и много ще зависи от прилагането. В много държави-членки все още няма утвърдени добри практики.

Накрая, Директивата ще действа успоредно с неотдавнашното предложение на Европейската комисия за нова корпоративна правна рамка (известна като „EU Inc.“) като част от по-широка стратегия за укрепване на конкурентоспособността на европейската икономика. Тя е предназначена да допълни 27-те национални системи на корпоративното право на държавите-членки. Целевата група са преди всичко иновативни стартиращи предприятия и разрастващи се компании, които могат да изберат „EU Inc.“ и след това да се възползват от дигитална и по-малко бюрократична рамка за целия жизнен цикъл на бизнеса (от учредяването до ликвидацията). Предложението на Комисията съдържа опростени процедури за ликвидация за иновативни стартиращи предприятия, при които — при определени обстоятелства — назначаването на синдик не е задължително. Продължават да съществуват опасения, че въвеждането от „EU Inc.“ на такива опростени и изцяло цифрови процедури по несъстоятелност за някои предприятия би могло да подкопае ролята на синдиците. Тези специалисти традиционно играят ключова роля в защитата на интересите на кредиторите. 

Кредитната застраховка запълва пропуските в правната защита

Въпреки резервите, посоката, в която се движи ЕС, е положителна. По-голямата хармонизация и по-бързите процедури подпомагат по-интегриран и ефективен пазар. Но настоящият баланс има потенциал да даде приоритет на бързите решения и гъвкавостта за сметка на кредиторите. 

Когато доставчиците нямат сигурност и яснота, рискът се увеличава. Кредитното застраховане укрепва защитата на доставчиците, когато правните гаранции остават неравномерни или непълни. 

„Когато процедурите по несъстоятелност дават приоритет на бързината и ефективността, доставчиците често се сблъскват с намалена прозрачност и по-слабо влияние върху резултатите“, казва Мъл. „Кредитното застраховане компенсира това, като гарантира вземанията и осигурява, че доставчиците остават защитени, когато процесите по събиране на дългове са несигурни или забавени.“ 

Застрахователите също така активно подсилват устойчивостта на доставчиците, като непрекъснато наблюдават купуващите предприятия за ранни признаци на финансови затруднения. Те превръщат сложните национални режими за несъстоятелност в ясни и приложими анализи на риска. В крайна сметка кредитната застраховка се превръща в практичен слой на защита за доставчиците, допълващ правните рамки. Тя гарантира, че доставчиците могат да продължат да оперират, да отпускат кредит и да се разрастват, дори когато съществуват пропуски в официалната защита на кредиторите.

Ясно е, че европейската правна среда в областта на несъстоятелността претърпява бързи промени. Макар че нарастващата хармонизация е добре дошла, кредиторите трябва да се предпазват от ситуации, в които комбинацията от нови закони на ЕС и национални приоритети нарушава баланса на риска в тяхна вреда.    

За да разберете как да укрепите собствената си стратегия за кредитен риск, свържете се с нас и вижте как можем да ви помогнем да запазите преднината си.